회생채권은 회생절차개시 전의 원인으로 생긴 채무자의 재산상의 청구권, 개시 후의 이자, 개시 후의 불이행으로 인한 손해배상금 위약금, 회생절차참가의 비용을 의미합니다( 118). 물적담보가 없는 채권으로 재산상의 청구권이 대상이고 도급계약을 해제하는 경우 기성부분에 대한 보수청구권(대법원 2017. 6. 29. 선고 2016221887 판결), 도급계약의 채무불이행 손해로 인한 손해배상청구권, 골프장입회비 반환청구권, 쌍방미이행 쌍무계약의 해제(해지) 발생한 손해배상청구권( 121 1), 개시후 선의의 어음인수지급인의 채권(123), 차임 주장을 하지 못한 손해배상청구권(124 2), 상호계산 종료의 잔액청구권(125) 등은 회생채권에 포함됩니다.

 

회생채권은 일반의 우선권 있는 회생채권( 217 1 2) 일반 회생채권(3)으로 구분할 있습니다. 조세등 청구권은 일반채권과 동등하고 회생절차개시 전의 원인으로 생긴 것은 회생채권에 포함되고 채권신고가 필요합니다( 156). 조세등 청구권이 회생절차개시결정 전에 성립하였으면 회생채권이고 이후에 성립하였으면 공익채권인데, 회생절차개시결정 성립한 조세채권이라도 납부기한이 도래하지 아니한 원천징수 조세는 공익채권입니다(179 1 9).

 

조세등 청구권에 대해서는 회생절차개시신청에 대한 통지와 의견진술의 기회를 주어야 하고(40), 중지명령 시에 미리 의견을 들어야 하며( 44 1 5), 권리변경 시에도 동의 또는 의견청취가 필요합니다( 140 2 3). 징수우선권이 있는 조세등 청구권에 기한 체납처분은 허용되며 우선변제를 받을 있습니다( 131 단서). 또한 조세등 청구권에 대해서는 회생계획안 작성 시에 공정하고 형평한 차등원칙이 배제되고( 217 2), 관계인집회에서 징수우선권이 없는 경우에는 일반회생채권에 속하고 징수우선권이 있는 것은 결의에서 어느 조에도 속하지 않고( 236 2) 의결권도 행사할 없으며( 191 2), 징수우선권이 있는 경우 부인권의 대상에서 배제됩니다(100 2). 벌금, 과료, 형사소송비용, 추징금, 과태료 등은(다만, 과징금은 면책대상) 지체 없이 신고해야 하고 감면 등을 없습니다( 140 1).

 

채무자가 다른 자와 함께 전부 의무를 부담한 다수 채무자의 경우에 채권자는 개시 당시 채권 전액에 관하여 권리를 행사할 있고( 126 1), 다른 채무자가 일부 변제 등을 하더라도 회생절차 개시시에 가지는 채권의 전액에 대하여 권리를 행사할 있습니다( 126 2). 장래의 구상권을 가진 자도 전액에 관하여  회생절차에 참가할 있습니다(126 3).

 

회생채권자는 회생채권의 개별적 행사와 변제가 금지되어 있고( 131), 회생절차에 참여하여 채권에 관하여 의결권을 가집니다(133). 다만, 중소기업자의 소액채권, 채무자의 회생을 위하여 필요하다고 인정되는 겨우에는 변제를 있습니다(132 1, 2).

 

회생담보권은 회생채권이나 회생절차개시 전의 원인으로 생긴 채무자 외의 자에 대한 재산상의 청구권으로써 회생절차개시 당시 채무자의 재산상에 존재하는 유치권, 질권, 저당권, 양도담보권, 가등기담보권, 동산채권등의 담보에 관한 법률에 따른 담보권, 전세권, 우선특권에 의하여 담보된 범위 내의 것을 의미합니다( 141). 채권액 중에 담보목적물 가액 한도에서는 회생담보권자이고 이를 초과한 부분은 회생채권자가 됩니다(141 4). 그리고 회생계획에서 피담보채무가 회생담보권으로 인정되더라고 회생계획에 인정된 권리가 아니라면 해당 담보권은 인가결정에 따라 소멸합니다( 251).

 

우선특권은 상법상 선박우선특권, 주택, 상가 임대차보호법상의 임차인의 우선변제권을 포함하고 금융리스채권은 회생담보권으로 운용리스채권은 쌍방미이행 쌍무계약의 법리에 따라 결정하고, 소유권유보보 매매와 어음담보대출의 청구권은 회생담보권에 해당합니다.

 

주주 지분권자는 회생절차개시 후에도 회사 조직에 관계된 업무는 가능하나, 자본, 출자액의 감소, 증가, 주식 교환, 합병분할 등의 조직 변경, 해산, 배당 등은 회생절차 외에서 행위를 없고, 회생절차에는 주식 또는 출자지분으로 회생절차에 참가할 있으나 채무자가 채무초과의 경우는 의결권이 없습니다(146 3). 주주 또는 지분권자가 회생절차에 참가하기 위해서는 채권자목록에 기재되거나 채권신고를 거쳐야 합니다( 150 1). 다만, 권리순위는 최후순위이고( 217 1 5) 회생계획에 의하여 인정된 주주 또는 지분권자의 권리는 주식 또는 출자지분의 신고를 하지 아니한 경우에도 인정됩니다( 254). 주주 또는 지분권자도 채무자, 회생채권자, 회생담보권자와 같이 회생계획안을 제출할 있습니다( 221).

 

정회목 변호사

 

KASAN_회생절차에서 회생채권과 회생담보권.pdf

 

 

작성일시 : 2017. 9. 25. 18:00
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주주총회는 주주로 구성되며 상법과 정관에 규정하는 사항을 의결하는 주식회사의 최고 의사결정기관입니다. 이사의 선임과 해임 등의 주주총회의 결의에 의하여 이사회가 구성되므로 주주총회의 개최와 운영, 의결권의 행사는 경영권 분쟁, M&A 분쟁에서 중요한 문제 중에 하나입니다. 특히 주식의 양수도자 간에 주권의 귀속이 어디에 있는지 다툼이 있어 의결권의 금지 또는 허용에 관한 분쟁도 발생합니다.

 

상사 가처분은 주주총회일, 이사의 업무행위일자 등에 맞물려 있어 시기적으로 급박하여 사실상 불복이 어렵고 임시의 지위를 정하는 가처분, 만족적 단행적가처분이므로 본안화 경향이 있고 단심화되고 있어, 분쟁의 향방을 결정하는 데에 중요한 절차가 되고 있습니다.

 

먼저 주주총회 개최금지, 결의금지, 결의효력정지 가처분이 있습니다. 주주총회의 소집, 결의사항 등이 법령이나 정관에 위반한 경우에 주주총회 소집이 통지된 후에 급박하게 신청되므로, 특별기일 특별송달을 통하여 신속하게 진행합니다. 가처분은 분쟁 중에 소송등이 계류되어 있음에도 주주총회가 위법하게 개최되고 개최가 위법함이 명백한 경우에 예외적으로 인용될 있습니다. 결의효력정지 가처분은 정지를 구하는 회의 목적사항을 특정해야 하고, 통상 대표이사에 대한 결의집행금지 가처분도 함께 신청됩니다.

 

주주제안과 의안상정 가처분은 주주가 일정한 사항을 주주총회의 목적사항으로 것을 제안할 있는 권리를 행사하기 위한 가처분입니다(상법 363 1, 363조의2 1 3%이상 소수주주). 회사가 주주제안을 받고도 정당한 이유없이 의제로 삼지 않고 주주총회 절차를 밟은 경우 거절당한 주주는 거부당한 의안을 주주총회의 목적사항으로 상정시키기 위하여 회사(통상 대표이사 포함) 상대로 의안상정 가처분을 신청할 있습니다.

 

의결권 행사금지, 행사허용 가처분은 주주총회에 앞서서 의결권 제한이 문제되는 여러 가지 경우가 의결권 제한에 해당하는 여부가 분쟁의 대상이 되어, 의결권 제한을 주장하는 당사자가 사전에 의결권 행사금지 가처분 등을 신청할 있습니다. 반대로 회사와의 분쟁으로 의결권의 행사가 금지될 위험이 있는 당사자는 의결권행사허용 가처분을 신청할 있습니다. 경영권 분쟁 중에는 가처분이 경영권의 귀속을 변동시킬 있고 원상의 회복이 극히 곤란하므로 통상보다 더욱 엄격한 소명이 요구되곤 합니다. 의결권 제한이 문제가 되는 경우는 자기주식 취득, 상호주, 특별이해관계의 주주, 감사선임의 제한, 주주명부 폐쇄 시의 전환 주식, 자본시장법상의 공개매수규정 위반, 보고의무 위반, 외국인 주식취득제한 위반, 집합투자주식 의결권, 불공정한 신주발행, 주주간약정 위반 등에서 발생합니다.

 

의결권 대리행사권유금지 가처분은 주주가 대리인을 지정하여 의결권을 행사할 있으므로 회사나 대주주가 주주총회에서 다수의 의결권을 확보할 목적으로 회사의 주주에게 주주총회 통지와 함께 위임장 용지를 송부하여 의결권행사의 위임을 권유하는 행위를 있어, 이를 금지하는 가처분입니다.

 

정회목 변호사

 

KASAN_주주총회 및 그 의결권에 관한 상사가처분.pdf

 

 

 

작성일시 : 2017. 9. 9. 12:00
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